摘要：非電信公司、民企……這些理由美國法官會認可嗎？

美國時間8月24日， TikTok及其公司員工——技術(shù)項目經(jīng)理帕特里克·瑞安(Patrick Ryan)向美國加州一法院起訴美國總統(tǒng)唐納德·特朗普。這是繼三一、華為之后，中國又一家知名的私營企業(yè)運用美國法律體系，維護自身利益。據(jù)了解，因為很難贏得訴訟，字節(jié)跳動的起訴決定并非一開始就做出，而是經(jīng)歷了較大變化，在各種變量的推動下走到了這一步。

此前在8月6日，特朗普簽署行政命令要求45天后禁止任何美國個人及企業(yè)與字節(jié)跳動及其子公司進行交易；8月14日，特朗普又發(fā)布了一項單獨的行政命令，給字節(jié)跳動90天時間剝離TikTok在美國的業(yè)務(wù)，以及TikTok在美國收集的任何數(shù)據(jù)。特朗普還聲稱，如果TikTok成功轉(zhuǎn)手，美國應(yīng)該得到一部分報酬。

如今，字節(jié)跳動提起訴訟，“需要明確的是，與訴訟相比，我們更喜歡建設(shè)性的對話，我們不會輕易起訴政府，但我們別無選擇，只能采取行動來保護我們的權(quán)利，以及我們社區(qū)和員工的權(quán)利，”TikTok在起訴書摘要中寫道，“行政命令威脅將禁止我們的美國業(yè)務(wù)——消除10000個美國就業(yè)崗位，對數(shù)以百萬計使用該程序來娛樂、連接和維持正當生計的美國人將造成不可彌補的傷害，尤其是在大流行期間至關(guān)重要——我們根本沒有選擇的余地?！?/p>

或許之前曾有一些別的“余地”。根據(jù)晚點的報道，字節(jié)跳動的股東分別在2019年年底、2020年6月，建議張一鳴分拆TikTok，這些美國股東認為遲遲未有妥協(xié)正是導致行政令出臺的原因，但張一鳴為了保持全球業(yè)務(wù)的完整性始終未決定放手。

據(jù)硅星人，TikTok在45天限期之內(nèi)發(fā)起訴訟的一個目的是：因為封殺令和案情直接相關(guān)，原則上，在法官下達判決之前，封殺令應(yīng)該被暫時凍結(jié)。這一步操作可以通過 TikTok 一方提交動議的方式實現(xiàn)。當然，是否凍結(jié)封殺令決定權(quán)在法官。

字節(jié)跳動能勝訴嗎？如何不能，他的“拖延戰(zhàn)術(shù)”有多大價值呢？

01

8月24日，TikTok及其員工瑞安(Patrick Ryan)起訴了美國總統(tǒng)唐納德·特朗普、美國商務(wù)部以及商務(wù)部長羅斯。

鳳凰衛(wèi)視駐華盛頓記者報道稱，在公布的起訴書摘要中，TikTok指出特朗普政府的行政命令涉及四項違憲、三項越權(quán)：

特朗普政府沒有遵循正當法律程序，美國憲法的正當法律程序要求體現(xiàn)在第十四修正案和第五修正案中；該行政命令所依據(jù)的《國際緊急經(jīng)濟權(quán)利法》本身違反了“禁止授權(quán)原則”，構(gòu)成違憲；特朗普政府強制要求就TikTok美國資產(chǎn)出售向美國財政部支付報酬違憲，這一點違反了憲法第五修正案關(guān)于限制政府權(quán)力剝奪私人財產(chǎn)的規(guī)定；行政令禁止TikTok在美國運營，構(gòu)成違憲，違反了第一修正案關(guān)于言論自由的規(guī)定；特朗普的行政命令不僅忽視了正當法律程序，還存在越權(quán)；特朗普的行政命令擴展打擊范圍至字節(jié)跳動，構(gòu)成越權(quán)；行政令限制個人溝通交流及信息材料傳輸，構(gòu)成越權(quán)。

TikTok和字節(jié)跳動正在尋求禁令，以阻止特朗普執(zhí)行在8月6日發(fā)布的行政命令。他們稱，特朗普政府“未能遵循正當程序并真誠行事，既沒有提供證據(jù)證明TikTok是實際威脅，也沒有提供其懲罰性行動的理由” ，特朗普政府在該公司沒機會回應(yīng)指控的情況下就禁止該公司，侵犯了他們享有正當程序的憲法權(quán)利。”

TikTok認為，特朗普本月早些時候根據(jù)《國際緊急經(jīng)濟權(quán)力法》(IEEPA)下達的行政命令忽視了該公司的努力，即證明其沒有與中國政府共享數(shù)據(jù)，不構(gòu)成國家安全威脅。并且，特朗普沒有適當?shù)姆蓹?quán)力發(fā)布這一命令，特朗普濫用了《國際緊急經(jīng)濟權(quán)力法》。《國際緊急經(jīng)濟權(quán)力法》允許總統(tǒng)在國家緊急狀態(tài)下管理國際商業(yè)。

特朗普曾在2019年5月援引該法，阻止外國電信公司在美國進行經(jīng)濟和工業(yè)間諜活動。歷屆總統(tǒng)都曾在處理恐怖主義和侵犯人權(quán)等一系列問題時使用過IEEPA。特朗普在8月6日的行政命令中表示，“由中國的公司開發(fā)和擁有的移動應(yīng)用程序在美國的蔓延，繼續(xù)威脅著美國的國家安全、外交政策和經(jīng)濟?！?/p>

TikTok在公布的起訴書摘要指出，13873號行政命令旨在解決美國對某些電信公司濫用“信息和通信技術(shù)及服務(wù)”能力的擔憂，這些能力可以儲存和傳輸大量敏感信息，促進數(shù)字經(jīng)濟，支持關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施和重要緊急服務(wù)，以便對美國網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)采取惡意行動，比如進行經(jīng)濟和工業(yè)間諜活動。

但TikTok并不是電信供應(yīng)商，并不提供13873號行政命令所提到的科技和服務(wù)，也不提供關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施和重要緊急服務(wù)。特朗普8月6日簽署的行政命令不受一年前13873號行政命令所指的“緊急狀態(tài)”的支持。

02

起訴特朗普政府的TikTok員工瑞安(Patrick Ryan)擔心，如果特朗普的命令執(zhí)行，他和他的1500名同事，包括許多持就業(yè)簽證的同事，將在下個月失去工作。“這些不屬于政府的決定范疇”，瑞安在接受采訪時說。

瑞安的訴訟代理律師亞歷克斯?烏爾貝里斯(Alex Urbelis)表示，該命令存在“違反憲法的模糊性”，剝奪了TikTok員工的正當權(quán)利。

白宮將置評請求轉(zhuǎn)交給了美國司法部，后者拒絕就該公司的訴訟置評，也未立即回應(yīng)就瑞安案置評的請求。

據(jù)紐約時報報道，Alston＆Bird律師事務(wù)所合伙人杰森·懷特（Jason M. Waite）表示，法院可能不愿以國家安全為由向總統(tǒng)提出質(zhì)疑。但如果法院確實決定對特朗普作出裁決，那最終可能會削弱總統(tǒng)職位的權(quán)力。

由于中國和美國之間的不信任日益加深，特朗普幾周來一直抱怨TikTok是一個國家安全威脅，可能會與中國政府分享用戶信息，他聲稱中國可以利用TikTok來跟蹤美國政府雇員的位置，為用戶建立檔案以從事勒索、間諜等活動。

特朗普政府表示，美國人應(yīng)該謹慎使用TikTok，并對包括華為和微信在內(nèi)的一些中國公司表達了對美國數(shù)據(jù)安全和數(shù)據(jù)隱私的擔憂。

但TikTok表示，特朗普8月6日的行政命令并不是真正出于為國家安全擔憂，TikTok稱這一命令是“嚴重濫用IEEPA的權(quán)力，是總統(tǒng)在美國大選前進一步擴大反華言論的借口。”

2017年，字節(jié)跳動以8億美元收購Musical.ly，用來與TikTok合并。根據(jù)訴訟，截至6月，TikTok在美國擁有9200萬月度用戶，截至7月，在全球有6.89億月度用戶。

收購TikTok之前，字節(jié)跳動沒有事先尋求美國外國投資委員會(Committee on Foreign Investment in the United States)的批準，后者負責審查收購是否存在潛在的國家安全風險。

雖然字節(jié)跳動的訴訟沒有明確挑戰(zhàn)美國外國投資委員會的命令，其稱，“美國外國投資委員會從未明確說明TikTok的安全措施不足以解決任何國家安全擔憂的任何原因?！?/p>

TikTok報告稱，它向美國外國投資委員會提供了“大量信息”，解釋TikTok的安全措施以證明它是一家不與中國政府共享數(shù)據(jù)的私營公司。

TikTok在起訴書中寫道：“行政命令試圖禁止TikTok的原因，僅僅是猜測這款應(yīng)用有被中國政府操控的可能性。但是，正如美國政府所知道的那樣，原告采取了特殊措施來保護TikTok美國用戶數(shù)據(jù)的隱私和安全，包括讓TikTok在中國（美國和新加坡）以外存儲此類數(shù)據(jù)，以及通過安裝軟件有助于確保TikTok將其美國用戶數(shù)據(jù)與其他ByteDance產(chǎn)品的用戶數(shù)據(jù)分開存儲。

在針對字節(jié)調(diào)動2017年收購Musical.ly的美國國家安全審核中，這些行動已經(jīng)被告知了美國政府。作為審查的一部分，原告向美國政府提供了大量文件，記錄TikTok的安全措施，并作出足以解決美國政府關(guān)于用戶隱私和國家安全關(guān)切的承諾?！?/p>

TikTok認為，“特朗普政府的決定已經(jīng)被嚴重政治化。行政命令并非基于真正的國家安全關(guān)切，而是具有政治目的”。特朗普所要求的“傭金”與任何國家安全都沒有關(guān)系。

TikTok還表示，其許多高級管理人員，包括CEO、總法律顧問和全球首席安全官都在美國，并且不受中國法律的約束。此外，整個TikTok應(yīng)用程序的內(nèi)容審核均由獨立于中國的美國團隊領(lǐng)導。

字節(jié)跳動表示，它從未向中國政府提供過任何美國用戶數(shù)據(jù)，北京方面也譴責特朗普的打壓是政治行為。張一鳴此前也向《大西洋月刊》堅稱，字節(jié)跳動從未將有關(guān)美國人的信息移交給中國政府，而且也永遠不會，“我們從未收到中國政府的這樣的請求，而且我們認為不會有這樣的請求?！?“即使我們收到這樣的要求，也無法實現(xiàn)”。

此前《大西洋月刊》指出，密蘇里州共和黨參議員約什·霍利（Josh Hawley）的論點反映出一種美國國內(nèi)比較普遍的觀點，即中國法律賦予政府對中國公司所擁有數(shù)據(jù)的全部權(quán)利，但一些專家認為，問題并非如此簡單，尤其是在中國以外的數(shù)據(jù)方面。在某些情況下，中國科技公司會拒絕提供數(shù)據(jù)的要求，比如國資背景的百行征信就沒能從騰訊阿里等大公司那里獲得用戶數(shù)據(jù)。

03

字節(jié)跳動一直在與包括微軟和甲骨文在內(nèi)的公司進行談判，擬出售TikTok的北美、澳大利亞和新西蘭業(yè)務(wù)。知情人士稱這些資產(chǎn)可能價值250億至300億美元。

字節(jié)跳動方面提起的訴訟并沒有挑戰(zhàn)美國外國投資委員會的決定，即字節(jié)跳動必須在11月12日前剝離其在美國的資產(chǎn)。IEEPA的禁令則將于9月15日生效。

時間不多了。根據(jù)晚點的報道，包括 Coatue 在內(nèi)，一些字節(jié)跳動風險投資者正在催促張一鳴出售 TikTok 的多數(shù)股權(quán)；泛大西洋資本的 Bill Ford 等董事近日已經(jīng)聯(lián)合提出 TikTok 美國出售交易方案。

華爾街日報報道稱，紅杉資本(Sequoia capital)和泛大西洋投資管理公司(General Atlantic)是推動甲骨文(Oracle Corp.)等公司可能競購TikTok的關(guān)鍵因素。因為擔心在與微軟的交易中不會有一席之地，所以尋找另一家可能讓它們分一杯羹的技術(shù)合作伙伴。特朗普之前對甲骨文的競購表達了支持。甲骨文聯(lián)合創(chuàng)始人拉里·埃利森（Larry Ellison）是特朗普競選時的堅定支持者，薩弗拉·卡茲（Safra Catz）也是2016年特朗普過渡政府高級委員會的成員。

紅杉和泛大西洋都在字節(jié)跳動的董事會擁有席位。這兩家投資公司面臨兩個潛在的利益沖突：作為董事會成員，它們有義務(wù)最大化TikTok寶貴資產(chǎn)的字節(jié)存儲價值，以及試圖以合理的價格收購TikTok在美國的股份，以充分利用其潛力。

此前大西洋月刊曾將TikTok形容為“中國崛起和滲透美國的象征”。字節(jié)跳動認為，特朗普政府對TikTok的攻擊是與中國經(jīng)濟斗爭的進一步升級。

事實上，美國政府對TikTok的展開打壓行動的時機正值11月3日總統(tǒng)大選之前。美國時間8月24日，美國共和黨正式提名特朗普為總統(tǒng)候選人爭取連任。特朗普獲得1284張黨代表票，超過提名所需的1276票。

據(jù)法新社報道，盡管特朗普民調(diào)仍落后于拜登，但特朗普表示對擊敗拜登贏得選舉“充滿信心”。在特朗普競選團隊此前公布的特朗普十大連任施政政綱中，“中止依賴中國”被排在第三位，特朗普正努力釋放出反北京的信號。特朗普說，美國可能走向可怕的方向，或朝更偉大的方向進發(fā)。

特朗普政府目前集中火力對付TikTok，但TikTok不會是這位總統(tǒng)針對中國的唯一靶子。在8月5日時，美國國國務(wù)卿蓬佩奧就已表示，美國希望看到“不受信任的”中國應(yīng)用程序從美國的應(yīng)用商店中撤下，稱中國擁有的TikTok和微信是“重大威脅”，“這些在美國開展業(yè)務(wù)的中國軟件公司，無論是TikTok還是微信，在將不計其數(shù)的數(shù)據(jù)直接向中國提供”。

在此背景下，字節(jié)跳動和TikTok的訴訟結(jié)果并不樂觀。此前，華為也曾多次用美國的法律來反擊，但多數(shù)情況下，美國法院給出的裁決并不利。美國一些法律人士認為，本次TikTok勝訴的概率不大，能拖延一陣，就將是一個不錯的結(jié)果。

烽巢網(wǎng)注：本文來源于微信公眾號字母榜，作者 ： 連冉